2023年10月16日-20日，2023北京國(guó)際風(fēng)能大會(huì)暨展覽會(huì)（CWP2023）在北京如約召開(kāi)。作為全球風(fēng)電行業(yè)年度最大的盛會(huì)之一，這場(chǎng)由百余名演講嘉賓和數(shù)千名國(guó)內(nèi)外參會(huì)代表共同參與的風(fēng)能盛會(huì)，再次登陸北京，聚焦中國(guó)能源革命的未來(lái)。

本屆大會(huì)以“構(gòu)筑全球穩(wěn)定供應(yīng)鏈 共建能源轉(zhuǎn)型新未來(lái)”為主題，將歷時(shí)四天，包括開(kāi)幕式、主旨發(fā)言、高峰對(duì)話、創(chuàng)新劇場(chǎng)以及關(guān)于“全球風(fēng)電產(chǎn)業(yè)布局及供應(yīng)鏈安全”“雙碳時(shí)代下的風(fēng)電技術(shù)發(fā)展前景”“國(guó)際風(fēng)電市場(chǎng)發(fā)展動(dòng)態(tài)及投資機(jī)會(huì)”“風(fēng)電機(jī)組可靠性論壇”等不同主題的21個(gè)分論壇。能見(jiàn)APP全程直播本次大會(huì)。

在10月17日上午舉行的海上風(fēng)電工程裝備論壇上，陽(yáng)光時(shí)代律師事務(wù)所合伙人張建來(lái)發(fā)表了題為《我國(guó)海上風(fēng)電工程建設(shè)疑難問(wèn)題及政策建議》的主題演講。

以下為發(fā)言全文：

各位嘉賓，非常榮幸有這么一個(gè)機(jī)會(huì)，作為法律人跟大家做一個(gè)關(guān)于我國(guó)海上風(fēng)電發(fā)展的一些主題的一個(gè)分享。其實(shí)我們剛才大家分享的，或者說(shuō)今天我們這個(gè)主題可能更多的是工程技術(shù)方面的一些主題，那么我給大家?guī)?lái)是法律政策方面的。為什么要講法律政策，因?yàn)槿魏我粋€(gè)行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展最核心就是合法合規(guī)性，這是大家比較關(guān)心的，不管是工程企業(yè)還是建設(shè)單位。

我簡(jiǎn)單自我介紹一下，我來(lái)自陽(yáng)光時(shí)代律師事務(wù)所。陽(yáng)光所1995年成立，專做電力能源行業(yè)，目前差不多是國(guó)內(nèi)唯一一家專注于我們的能源跟環(huán)保這個(gè)行業(yè)。這幾年，其實(shí)我們最主要做的項(xiàng)目，也是以新能源為主，海上風(fēng)電，陸上風(fēng)電，包括光伏，這是我們律所的情況。

我主要聚焦的方向，包括海上工程的全過(guò)程的法律服務(wù)。在去年福景001號(hào)事故，大家對(duì)那個(gè)事故應(yīng)該影響深刻，我今天的演講會(huì)分享我在這次事故處理過(guò)程中得到的一些啟發(fā)。目前國(guó)家海上風(fēng)電建設(shè)過(guò)程中存在的法律政策的不完善，監(jiān)管制度不健全。

福景001號(hào)事故的基本情況：去年7月份，一艘風(fēng)機(jī)安裝船在避臺(tái)過(guò)程中走錨，船體觸碰海上風(fēng)電場(chǎng)風(fēng)機(jī)樁后斷裂沉沒(méi)，船上4人獲救、25人死亡、1人失蹤。這個(gè)事故調(diào)查報(bào)告前兩個(gè)月已經(jīng)出來(lái)了，已經(jīng)公布了，事故最主要的原因是遭遇臺(tái)風(fēng)，一定程度上是天災(zāi)，但從事故調(diào)查報(bào)告里看，有相關(guān)人員操作不規(guī)范，執(zhí)行不到位的現(xiàn)象。

最主要體現(xiàn)在幾個(gè)方面，一個(gè)最主要的是船方。按當(dāng)時(shí)要求最多能留9個(gè)人在船上看守，實(shí)際上25個(gè)人在船上，但是他們向海事部門報(bào)備的時(shí)候說(shuō)全部撤離了。由于存在瞞報(bào)情況，對(duì)整個(gè)事故的人員的傷亡是造成了非常重大的影響，這個(gè)事故報(bào)告里面提出，除了船方的管理責(zé)任以外，還有我們?cè)诠こ坦芾磉^(guò)程中，這里面涉及到違法轉(zhuǎn)包，違法的分包的行為。我們從這次事故得出哪些啟發(fā)，特別對(duì)于我國(guó)以后海上風(fēng)電工程建設(shè)，我們?cè)谥贫润w系上有那哪些值得完善的給大家做一些分享。

主要的我們?cè)诜?wù)海上風(fēng)電項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中，截止到目前，可能我們也是國(guó)內(nèi)做海上風(fēng)電EBC項(xiàng)目最多的，我們主要服務(wù)的一家客戶大家可能知道叫廣東省電力設(shè)計(jì)研究院，他們是國(guó)內(nèi)海上風(fēng)電的一個(gè)龍頭的功能總承包企業(yè)，國(guó)內(nèi)第一個(gè)海上風(fēng)電的EPC也是他們?cè)诔邪?，我這邊主要給他們做工程服務(wù)，這個(gè)過(guò)程中，我們能夠感受到我們的海上風(fēng)電施工，其實(shí)還存在一些問(wèn)題。

第一個(gè)問(wèn)題，關(guān)于海上風(fēng)電施工企業(yè)資質(zhì)問(wèn)題，大家知道在中國(guó)，我們的建筑施工企業(yè)，勘察設(shè)計(jì)企業(yè)有相應(yīng)資質(zhì)要求，如果你沒(méi)有這個(gè)資質(zhì)承接相應(yīng)工程，會(huì)帶來(lái)什么樣的法律后果，非常嚴(yán)重，一旦出現(xiàn)安全事故，你的承包人，發(fā)包人包括其他的一些相應(yīng)單位，是有可能因此承擔(dān)一些刑事責(zé)任，在行政責(zé)任上有可能進(jìn)行處罰，包括吊銷執(zhí)照和許可，也就是說(shuō)沒(méi)有資質(zhì)或者超過(guò)資質(zhì)承接這個(gè)工程，將承擔(dān)觸碰紅線后的法律后果。有搞工程的都知道，但是問(wèn)題是我們的海風(fēng)工程建設(shè)到底是什么性質(zhì)，它是一個(gè)海洋工程，還是一個(gè)電力工程，更是一個(gè)海洋+電力工程的融合，業(yè)態(tài)上大家會(huì)有共識(shí)。目前在我們國(guó)家建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上是有沖突的，怎么說(shuō)呢？按照我們國(guó)家目前現(xiàn)行的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，里面提到可以做海上風(fēng)電資質(zhì)的就兩個(gè)資質(zhì)，一個(gè)是港航，一個(gè)是港口與海岸工程的總承包資質(zhì)，專業(yè)一級(jí)資質(zhì)，這里面提到可以做，除此以外沒(méi)有其他任何資質(zhì)提到說(shuō)可以做海上風(fēng)電。但是我們知道，海上風(fēng)電是一個(gè)電力工程，所以我們的電力工程施工總承包資質(zhì)到底能不能做，這里面是一本糊涂賬，就是沒(méi)有特別清晰的一個(gè)界定，沒(méi)有一個(gè)特別清晰的界定。

我這里可以跟大家說(shuō)一個(gè)目前的有意思的現(xiàn)象，我們國(guó)內(nèi)有一家，還不止一家，應(yīng)該是海上風(fēng)電工程施工的龍頭企業(yè)，他只有這個(gè)電力施工資質(zhì)，沒(méi)有相應(yīng)的海洋工程資質(zhì)，我們梳理這起事故的過(guò)程中，要梳理這些企業(yè)資質(zhì)到底怎么回事，符不符合法律規(guī)定，這個(gè)結(jié)論從一定程度上可能說(shuō)是非常嚇人的，有可能這家企業(yè)不具備，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)不具備海上作業(yè)的施工的資質(zhì)，但是他做了很多海風(fēng)的工程，當(dāng)然，我們說(shuō)這個(gè)問(wèn)題現(xiàn)在沒(méi)有一個(gè)定論，包括事故調(diào)查組最終結(jié)論沒(méi)有對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行一個(gè)評(píng)判，因?yàn)樵斐蛇@種問(wèn)題的原因不是企業(yè)個(gè)別的原因?，F(xiàn)在企業(yè)資質(zhì)管理辦法正在修訂，可能通過(guò)這次修訂能解決這個(gè)問(wèn)題，這是第一個(gè)資質(zhì)問(wèn)題。

第二個(gè)海上作業(yè)船舶的一個(gè)管理問(wèn)題，這里面說(shuō)白了也是跨界的問(wèn)題，到底是一個(gè)電力工程的施工的管理，還是一個(gè)船舶的管理，我們知道在海上風(fēng)電工程的過(guò)程中，有一個(gè)特別重要的環(huán)節(jié)，就是我們會(huì)是叫外包，或者是通過(guò)什么樣的關(guān)系，我們會(huì)把一部分的，或者是主要的海上吊裝的作業(yè)，也要有作業(yè)船進(jìn)行承包，進(jìn)行處理，在這里面，在法律上有一個(gè)性質(zhì)界定，到底是分工施包還是整個(gè)船舶的租賃，這個(gè)不同的法律性質(zhì)在中國(guó)的法律環(huán)境下會(huì)產(chǎn)生不同的法律后果。如果你把它定性施工分包，這會(huì)涉及到首先承包人有資質(zhì)，不管勞務(wù)分包還是專業(yè)分包都要有相應(yīng)施工企業(yè)資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)，第二分包，主體性、結(jié)構(gòu)性的工程是不能分包，如果施工作業(yè)船它來(lái)承接你這個(gè)風(fēng)機(jī)的吊裝，把它視為施工分包，在我們很多海上作業(yè)過(guò)程中，其實(shí)都有可能是涉嫌違法，但是如果把它定為一個(gè)船舶的租賃，我只是來(lái)租一個(gè)船，我們一般的工程建設(shè)過(guò)程中，你作為一個(gè)塔吊，作為一個(gè)運(yùn)輸?shù)耐猎能囕v，這些是沒(méi)有資質(zhì)要求的，這些不存在違法分包的這么一個(gè)說(shuō)法。但是，在我們海上作業(yè)的過(guò)程中，我們往往是船和施工吊裝的作業(yè)，整體來(lái)考慮安排的。

比如說(shuō)在我們福景001號(hào)事故的項(xiàng)目里面，其實(shí)我們調(diào)查組就梳理出一個(gè)比較重要的管理過(guò)程中的一個(gè)問(wèn)題，就是我們下面的這個(gè)施工總承包單位把其中的施工作業(yè)，海上吊裝簽的是船舶運(yùn)營(yíng)協(xié)議，似乎是租船協(xié)議，但是這個(gè)合同里面，這條船承擔(dān)了施工吊裝作業(yè)，最終把它認(rèn)定為施工分包，這個(gè)施工分包船方，江蘇華景并沒(méi)有相對(duì)應(yīng)施工作業(yè)的資質(zhì)，并沒(méi)有勞務(wù)分包的這么一個(gè)資質(zhì)，所以認(rèn)定這里面存在一個(gè)違法的行為。報(bào)告里面進(jìn)一步要求我們國(guó)家進(jìn)一步梳理關(guān)于船舶管理施工海上作業(yè)管理的相關(guān)的一些制度，來(lái)完善我們這套管理制度。目前的問(wèn)題就是我們具備這個(gè)船舶運(yùn)營(yíng)能力的企業(yè)，不具備施工企業(yè)的相關(guān)的一些資質(zhì)，我們具備施工作業(yè)的相關(guān)的企業(yè)資質(zhì)的，不具備船舶運(yùn)營(yíng)管理的能力，因?yàn)檫@兩個(gè)體系是完全不一樣的，一個(gè)企業(yè)要想同時(shí)拿到這兩個(gè)相應(yīng)的資質(zhì)，完善這兩方面的能力，在現(xiàn)實(shí)過(guò)程中，目前來(lái)說(shuō)還是比較少的，所以這也是我們目前面臨的一個(gè)現(xiàn)狀。

最后一個(gè)問(wèn)題，這三個(gè)問(wèn)題是相互關(guān)聯(lián)的，行政監(jiān)管責(zé)任的一個(gè)問(wèn)題。我們這個(gè)事故出來(lái)以后，當(dāng)時(shí)一開(kāi)始面臨的一個(gè)問(wèn)題，這個(gè)事故到底是海上交通事故，電力安全事故還是建設(shè)工程安全生產(chǎn)事故，大家有不同的認(rèn)識(shí)或者是一開(kāi)始有理解上的偏差，不同的事故性質(zhì)意味著什么？監(jiān)管部門是誰(shuí)？我們根據(jù)安全生產(chǎn)法有三管三不管，管行業(yè)的要管安全，我們這個(gè)事故到底是屬于電力行業(yè)，是不是能監(jiān)局要管，還是海事部門，海事交通部門還是應(yīng)急管理部門管，處理事故過(guò)程中，最后都有不同的理解，但是后來(lái)我們知道這個(gè)事故的主導(dǎo)是我們交通部門來(lái)進(jìn)行處理，進(jìn)行最終的出調(diào)查報(bào)告，因?yàn)樗€是把他定性為是海上交通事故，因?yàn)榘凑瘴覀兒Ｉ辖煌ò踩?，在整個(gè)海上傳播航行運(yùn)行作業(yè)中，都把它定性為海上交通事故，這是事故責(zé)任的定義。

在這個(gè)事故里面，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)什么樣的一些問(wèn)題？比如說(shuō)他這里面提到。作為行業(yè)主管部門，電力行業(yè)的主管部門是法改部門下面的能源局或者是能監(jiān)局，在這個(gè)過(guò)程中沒(méi)有對(duì)這個(gè)施工作業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，沒(méi)有到海上巡查，但是我們的發(fā)改部門也很冤枉，他作為發(fā)改局我一條船都沒(méi)有，更沒(méi)有對(duì)海洋工程，對(duì)海上交通安全有任何的管理職能的一些部門或者機(jī)構(gòu)或者編制，說(shuō)的最形象的就是我一條船都沒(méi)有我怎么登船檢查，所以他們?cè)诋?dāng)初說(shuō)我們確實(shí)對(duì)海上風(fēng)電的作業(yè)的監(jiān)管，除了核準(zhǔn)以外，其他很難實(shí)施監(jiān)管，是不是實(shí)際上還是應(yīng)該海事部門、交通部門要行使更多的監(jiān)管責(zé)任，特別是包括出現(xiàn)了這種事故以后，我連條船都沒(méi)有根本不懂海洋的情況下，我怎么樣去應(yīng)急處理，我怎么樣去能夠做好日常的監(jiān)督管理工作，這也是一個(gè)客觀的一個(gè)事實(shí)，所以我們這個(gè)事故調(diào)查報(bào)告里面也特別提到目前在海上風(fēng)電這個(gè)工程的監(jiān)管職責(zé)，目前是還有盲區(qū)的。

最后，結(jié)合上面提的幾點(diǎn)建議，首先我們是要完成工程管理的資質(zhì)，特別是針對(duì)海上風(fēng)電，我們這個(gè)資質(zhì)怎么樣設(shè)定，怎么樣把海洋工程的資質(zhì)跟我們電力工程的資質(zhì)，把它融合起來(lái)，能夠更好的讓我們的企業(yè)有合法合規(guī)的承包資質(zhì)，這是一個(gè)基礎(chǔ)。在這個(gè)基礎(chǔ)上，我們要完善這個(gè)海上作業(yè)船舶的一個(gè)管理的這么一個(gè)體系的一個(gè)建設(shè)，就是怎么樣讓他具備船舶管理經(jīng)驗(yàn)的企業(yè)，同時(shí)兼具我們施工企業(yè)管理的一些資質(zhì)管理，這些都有待于進(jìn)一步完善，最終我們解決這些問(wèn)題要從政府行政監(jiān)管角度進(jìn)行我們的電力工程、海洋工程的監(jiān)管責(zé)任到底怎么樣依法合規(guī)厘清，做出進(jìn)一步的政策的一個(gè)完善。

所以我們知道海上風(fēng)電的這么一個(gè)工程，大家說(shuō)是一個(gè)新業(yè)態(tài)，新業(yè)態(tài)一定會(huì)帶來(lái)一些新的問(wèn)題，特別是在立法總會(huì)有滯后，不斷出現(xiàn)這個(gè)問(wèn)題，然后我們不斷完善我們的政策，最終完善立法，都是我們行業(yè)發(fā)展的必然趨勢(shì)，我也相信隨著問(wèn)題的暴露爆發(fā)，特別是這么重大的事故的暴露出來(lái)的問(wèn)題，一定能夠促進(jìn)我們國(guó)家在海上風(fēng)電工程建設(shè)過(guò)程中的立法政策的不斷完善，更加有效的保障我們海風(fēng)項(xiàng)目的建設(shè)的一個(gè)發(fā)展。好的，謝謝大家。

（根據(jù)演講速記整理，未經(jīng)演講人審核）