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陽光時代律師事務(wù)所合伙人張建來:我國海上風(fēng)電工程建設(shè)疑難問題及政策建議

2023-10-19 來源:能見APP 瀏覽數(shù):838

在10月17日上午舉行的海上風(fēng)電工程裝備論壇上,陽光時代律師事務(wù)所合伙人張建來發(fā)表了題為《我國海上風(fēng)電工程建設(shè)疑難問題及政策建議》的主題演講。

2023年10月16日-20日,2023北京國際風(fēng)能大會暨展覽會(CWP2023)在北京如約召開。作為全球風(fēng)電行業(yè)年度最大的盛會之一,這場由百余名演講嘉賓和數(shù)千名國內(nèi)外參會代表共同參與的風(fēng)能盛會,再次登陸北京,聚焦中國能源革命的未來。

本屆大會以“構(gòu)筑全球穩(wěn)定供應(yīng)鏈 共建能源轉(zhuǎn)型新未來”為主題,將歷時四天,包括開幕式、主旨發(fā)言、高峰對話、創(chuàng)新劇場以及關(guān)于“全球風(fēng)電產(chǎn)業(yè)布局及供應(yīng)鏈安全”“雙碳時代下的風(fēng)電技術(shù)發(fā)展前景”“國際風(fēng)電市場發(fā)展動態(tài)及投資機會”“風(fēng)電機組可靠性論壇”等不同主題的21個分論壇。能見APP全程直播本次大會。

在10月17日上午舉行的海上風(fēng)電工程裝備論壇上,陽光時代律師事務(wù)所合伙人張建來發(fā)表了題為《我國海上風(fēng)電工程建設(shè)疑難問題及政策建議》的主題演講。

以下為發(fā)言全文:

各位嘉賓,非常榮幸有這么一個機會,作為法律人跟大家做一個關(guān)于我國海上風(fēng)電發(fā)展的一些主題的一個分享。其實我們剛才大家分享的,或者說今天我們這個主題可能更多的是工程技術(shù)方面的一些主題,那么我給大家?guī)硎欠烧叻矫娴?。為什么要講法律政策,因為任何一個行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展最核心就是合法合規(guī)性,這是大家比較關(guān)心的,不管是工程企業(yè)還是建設(shè)單位。

我簡單自我介紹一下,我來自陽光時代律師事務(wù)所。陽光所1995年成立,專做電力能源行業(yè),目前差不多是國內(nèi)唯一一家專注于我們的能源跟環(huán)保這個行業(yè)。這幾年,其實我們最主要做的項目,也是以新能源為主,海上風(fēng)電,陸上風(fēng)電,包括光伏,這是我們律所的情況。

我主要聚焦的方向,包括海上工程的全過程的法律服務(wù)。在去年福景001號事故,大家對那個事故應(yīng)該影響深刻,我今天的演講會分享我在這次事故處理過程中得到的一些啟發(fā)。目前國家海上風(fēng)電建設(shè)過程中存在的法律政策的不完善,監(jiān)管制度不健全。

福景001號事故的基本情況:去年7月份,一艘風(fēng)機安裝船在避臺過程中走錨,船體觸碰海上風(fēng)電場風(fēng)機樁后斷裂沉沒,船上4人獲救、25人死亡、1人失蹤。這個事故調(diào)查報告前兩個月已經(jīng)出來了,已經(jīng)公布了,事故最主要的原因是遭遇臺風(fēng),一定程度上是天災(zāi),但從事故調(diào)查報告里看,有相關(guān)人員操作不規(guī)范,執(zhí)行不到位的現(xiàn)象。

最主要體現(xiàn)在幾個方面,一個最主要的是船方。按當時要求最多能留9個人在船上看守,實際上25個人在船上,但是他們向海事部門報備的時候說全部撤離了。由于存在瞞報情況,對整個事故的人員的傷亡是造成了非常重大的影響,這個事故報告里面提出,除了船方的管理責(zé)任以外,還有我們在工程管理過程中,這里面涉及到違法轉(zhuǎn)包,違法的分包的行為。我們從這次事故得出哪些啟發(fā),特別對于我國以后海上風(fēng)電工程建設(shè),我們在制度體系上有那哪些值得完善的給大家做一些分享。

主要的我們在服務(wù)海上風(fēng)電項目建設(shè)過程中,截止到目前,可能我們也是國內(nèi)做海上風(fēng)電EBC項目最多的,我們主要服務(wù)的一家客戶大家可能知道叫廣東省電力設(shè)計研究院,他們是國內(nèi)海上風(fēng)電的一個龍頭的功能總承包企業(yè),國內(nèi)第一個海上風(fēng)電的EPC也是他們在承包的,我這邊主要給他們做工程服務(wù),這個過程中,我們能夠感受到我們的海上風(fēng)電施工,其實還存在一些問題。

第一個問題,關(guān)于海上風(fēng)電施工企業(yè)資質(zhì)問題,大家知道在中國,我們的建筑施工企業(yè),勘察設(shè)計企業(yè)有相應(yīng)資質(zhì)要求,如果你沒有這個資質(zhì)承接相應(yīng)工程,會帶來什么樣的法律后果,非常嚴重,一旦出現(xiàn)安全事故,你的承包人,發(fā)包人包括其他的一些相應(yīng)單位,是有可能因此承擔一些刑事責(zé)任,在行政責(zé)任上有可能進行處罰,包括吊銷執(zhí)照和許可,也就是說沒有資質(zhì)或者超過資質(zhì)承接這個工程,將承擔觸碰紅線后的法律后果。有搞工程的都知道,但是問題是我們的海風(fēng)工程建設(shè)到底是什么性質(zhì),它是一個海洋工程,還是一個電力工程,更是一個海洋+電力工程的融合,業(yè)態(tài)上大家會有共識。目前在我們國家建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準,對這個問題實際上是有沖突的,怎么說呢?按照我們國家目前現(xiàn)行的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準,里面提到可以做海上風(fēng)電資質(zhì)的就兩個資質(zhì),一個是港航,一個是港口與海岸工程的總承包資質(zhì),專業(yè)一級資質(zhì),這里面提到可以做,除此以外沒有其他任何資質(zhì)提到說可以做海上風(fēng)電。但是我們知道,海上風(fēng)電是一個電力工程,所以我們的電力工程施工總承包資質(zhì)到底能不能做,這里面是一本糊涂賬,就是沒有特別清晰的一個界定,沒有一個特別清晰的界定。

我這里可以跟大家說一個目前的有意思的現(xiàn)象,我們國內(nèi)有一家,還不止一家,應(yīng)該是海上風(fēng)電工程施工的龍頭企業(yè),他只有這個電力施工資質(zhì),沒有相應(yīng)的海洋工程資質(zhì),我們梳理這起事故的過程中,要梳理這些企業(yè)資質(zhì)到底怎么回事,符不符合法律規(guī)定,這個結(jié)論從一定程度上可能說是非常嚇人的,有可能這家企業(yè)不具備,嚴格來說不具備海上作業(yè)的施工的資質(zhì),但是他做了很多海風(fēng)的工程,當然,我們說這個問題現(xiàn)在沒有一個定論,包括事故調(diào)查組最終結(jié)論沒有對這個問題進行一個評判,因為造成這種問題的原因不是企業(yè)個別的原因?,F(xiàn)在企業(yè)資質(zhì)管理辦法正在修訂,可能通過這次修訂能解決這個問題,這是第一個資質(zhì)問題。

第二個海上作業(yè)船舶的一個管理問題,這里面說白了也是跨界的問題,到底是一個電力工程的施工的管理,還是一個船舶的管理,我們知道在海上風(fēng)電工程的過程中,有一個特別重要的環(huán)節(jié),就是我們會是叫外包,或者是通過什么樣的關(guān)系,我們會把一部分的,或者是主要的海上吊裝的作業(yè),也要有作業(yè)船進行承包,進行處理,在這里面,在法律上有一個性質(zhì)界定,到底是分工施包還是整個船舶的租賃,這個不同的法律性質(zhì)在中國的法律環(huán)境下會產(chǎn)生不同的法律后果。如果你把它定性施工分包,這會涉及到首先承包人有資質(zhì),不管勞務(wù)分包還是專業(yè)分包都要有相應(yīng)施工企業(yè)資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì),第二分包,主體性、結(jié)構(gòu)性的工程是不能分包,如果施工作業(yè)船它來承接你這個風(fēng)機的吊裝,把它視為施工分包,在我們很多海上作業(yè)過程中,其實都有可能是涉嫌違法,但是如果把它定為一個船舶的租賃,我只是來租一個船,我們一般的工程建設(shè)過程中,你作為一個塔吊,作為一個運輸?shù)耐猎能囕v,這些是沒有資質(zhì)要求的,這些不存在違法分包的這么一個說法。但是,在我們海上作業(yè)的過程中,我們往往是船和施工吊裝的作業(yè),整體來考慮安排的。

比如說在我們福景001號事故的項目里面,其實我們調(diào)查組就梳理出一個比較重要的管理過程中的一個問題,就是我們下面的這個施工總承包單位把其中的施工作業(yè),海上吊裝簽的是船舶運營協(xié)議,似乎是租船協(xié)議,但是這個合同里面,這條船承擔了施工吊裝作業(yè),最終把它認定為施工分包,這個施工分包船方,江蘇華景并沒有相對應(yīng)施工作業(yè)的資質(zhì),并沒有勞務(wù)分包的這么一個資質(zhì),所以認定這里面存在一個違法的行為。報告里面進一步要求我們國家進一步梳理關(guān)于船舶管理施工海上作業(yè)管理的相關(guān)的一些制度,來完善我們這套管理制度。目前的問題就是我們具備這個船舶運營能力的企業(yè),不具備施工企業(yè)的相關(guān)的一些資質(zhì),我們具備施工作業(yè)的相關(guān)的企業(yè)資質(zhì)的,不具備船舶運營管理的能力,因為這兩個體系是完全不一樣的,一個企業(yè)要想同時拿到這兩個相應(yīng)的資質(zhì),完善這兩方面的能力,在現(xiàn)實過程中,目前來說還是比較少的,所以這也是我們目前面臨的一個現(xiàn)狀。

最后一個問題,這三個問題是相互關(guān)聯(lián)的,行政監(jiān)管責(zé)任的一個問題。我們這個事故出來以后,當時一開始面臨的一個問題,這個事故到底是海上交通事故,電力安全事故還是建設(shè)工程安全生產(chǎn)事故,大家有不同的認識或者是一開始有理解上的偏差,不同的事故性質(zhì)意味著什么?監(jiān)管部門是誰?我們根據(jù)安全生產(chǎn)法有三管三不管,管行業(yè)的要管安全,我們這個事故到底是屬于電力行業(yè),是不是能監(jiān)局要管,還是海事部門,海事交通部門還是應(yīng)急管理部門管,處理事故過程中,最后都有不同的理解,但是后來我們知道這個事故的主導(dǎo)是我們交通部門來進行處理,進行最終的出調(diào)查報告,因為他還是把他定性為是海上交通事故,因為按照我們海上交通安全法,在整個海上傳播航行運行作業(yè)中,都把它定性為海上交通事故,這是事故責(zé)任的定義。

在這個事故里面,我們會發(fā)現(xiàn)什么樣的一些問題?比如說他這里面提到。作為行業(yè)主管部門,電力行業(yè)的主管部門是法改部門下面的能源局或者是能監(jiān)局,在這個過程中沒有對這個施工作業(yè)進行監(jiān)管,沒有到海上巡查,但是我們的發(fā)改部門也很冤枉,他作為發(fā)改局我一條船都沒有,更沒有對海洋工程,對海上交通安全有任何的管理職能的一些部門或者機構(gòu)或者編制,說的最形象的就是我一條船都沒有我怎么登船檢查,所以他們在當初說我們確實對海上風(fēng)電的作業(yè)的監(jiān)管,除了核準以外,其他很難實施監(jiān)管,是不是實際上還是應(yīng)該海事部門、交通部門要行使更多的監(jiān)管責(zé)任,特別是包括出現(xiàn)了這種事故以后,我連條船都沒有根本不懂海洋的情況下,我怎么樣去應(yīng)急處理,我怎么樣去能夠做好日常的監(jiān)督管理工作,這也是一個客觀的一個事實,所以我們這個事故調(diào)查報告里面也特別提到目前在海上風(fēng)電這個工程的監(jiān)管職責(zé),目前是還有盲區(qū)的。

最后,結(jié)合上面提的幾點建議,首先我們是要完成工程管理的資質(zhì),特別是針對海上風(fēng)電,我們這個資質(zhì)怎么樣設(shè)定,怎么樣把海洋工程的資質(zhì)跟我們電力工程的資質(zhì),把它融合起來,能夠更好的讓我們的企業(yè)有合法合規(guī)的承包資質(zhì),這是一個基礎(chǔ)。在這個基礎(chǔ)上,我們要完善這個海上作業(yè)船舶的一個管理的這么一個體系的一個建設(shè),就是怎么樣讓他具備船舶管理經(jīng)驗的企業(yè),同時兼具我們施工企業(yè)管理的一些資質(zhì)管理,這些都有待于進一步完善,最終我們解決這些問題要從政府行政監(jiān)管角度進行我們的電力工程、海洋工程的監(jiān)管責(zé)任到底怎么樣依法合規(guī)厘清,做出進一步的政策的一個完善。

所以我們知道海上風(fēng)電的這么一個工程,大家說是一個新業(yè)態(tài),新業(yè)態(tài)一定會帶來一些新的問題,特別是在立法總會有滯后,不斷出現(xiàn)這個問題,然后我們不斷完善我們的政策,最終完善立法,都是我們行業(yè)發(fā)展的必然趨勢,我也相信隨著問題的暴露爆發(fā),特別是這么重大的事故的暴露出來的問題,一定能夠促進我們國家在海上風(fēng)電工程建設(shè)過程中的立法政策的不斷完善,更加有效的保障我們海風(fēng)項目的建設(shè)的一個發(fā)展。好的,謝謝大家。

 

(根據(jù)演講速記整理,未經(jīng)演講人審核)


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